Oficio 220-0133156 Del 1º de junio de 2010
ASUNTO: Sociedad extranjera – Actividad Permanente – Inversión Extranjera.
Me refiero a su comunicación radicada en esta entidad con el número 2010-01-099144, por medio de la cual plantea las siguientes inquietudes:
“1 Cuál es la normatividad y régimen y que se aplica en Colombia a sociedades extranjeras, bien sea que vayan a constituir una sucursal o que estas vayan a realizar negocios jurídicos en Colombia?”.
“2 Una sociedad extranjera para realizar negocios jurídicos en Colombia, tal como, compraventa de inmuebles, es necesario que se registre en Colombia?”.
“3 Cuál es el régimen y la normatividad que se tiene para las sociedades que se constituyen en Colombia con capital extranjero?”.
“4 En caso en que en una sociedad anónima nacional, cuyos socios son nacionales personas naturales, en el que dos de estos socios venden sus acciones a dos sociedades extranjeras; además del procedimiento establecido en los estatutos sociales, se debe reportar alguna información a
Sobre el particular, me permito dar contestación a sus inquietudes en el mismo orden en que fueron planteadas:
1. Las sucursales de sociedades extranjeras se rigen en el país conforme a las disposiciones contenidas en el título Vlll, del libro ll del Código de Comercio, denominado "De las sociedades extranjeras", las que obligan sin perjuicio de lo pactado en tratados o convenios internacionales. En lo no previsto en las disposiciones mencionadas se ciñen a las reglas previstas para las sociedades colombianas.
2. En términos generales no se requiere que una sociedad extranjera para la realización ocasional de negocios jurídicos se registre en el país.
Ahora bien, conforme lo consagrado por el artículo 471 del Código de Comercio, todas las sociedades extranjeras que pretendan desarrollar en el país actividades de carácter permanente (Artículo 474 ibidem.), deben incorporar una sucursal con domicilio en el país y cumplir los requisitos que al respecto señala el mencionado artículo, así como lo relacionado con el contenido de la resolución de incorporación a que hace referencia el artículo 472 ídem.
Es preciso anotar que las actividades señaladas en el citado artículo 474 son meramente enunciativas, en donde se señalan algunas actividades que el legislador ha considerado de carácter permanente.
Dichas actividades en su gran mayoría, están dentro del espacio que abarca el concepto de empresa al que hace mención el 25 del Estatuto Mercantil, como “toda actividad económica organizada para la producción, transformación, circulación, administración o custodia de bienes, o para la prestación de servicios. ...".
En este orden tenemos como frente a la compra de inmuebles, es esencial diferenciar si la operación a realizar por la sociedad extranjera en el país, es singular o plural, valga decir, si el negocio a concretar es solo un acto simple o este conlleva la explotación de la actividad inmobiliaria, destinada a la compra de inmuebles.
Y es que en términos generales, a la luz de un nítido entendimiento, vemos como la adquisición por medio de una sociedad extranjera de un bien inmueble en el país, corresponde indiscutiblemente a la realización de una inversión extranjera, pero, debemos recalcar, que la inversión sobre un solo inmueble no puede bajo ninguna circunstancia, considerarse que constituye actividad permanente, pues ese proceder es un simple acto de disposición que realiza o bien una persona natural o jurídica, teniendo en cuenta de que es titular del derecho de dominio y por ende, del de disposición. Cosa diferente es que la inversión extranjera a realizar en el país, vaya enmarcada dentro de una organización tendiente a lograr la compra de un determinado número de inmuebles, para sobre ellos realizar operaciones de especulación y así desarrollar, lícito por cierto, negocios lucrativos. De ser ello lo buscado, no hay duda alguna que estaríamos inmersos en una de las actividades a que hace mención el citado artículo 474.y entonces, se hace imperioso el establecimiento en Colombia de una sucursal de sociedad extranjera.
- 3. El marco legal que regula lo concerniente con el ingreso de dividas al país, independientemente del tipo societario donde vaya a invertirse, está contenido en el Régimen Cambiario consagrado en
Ahora bien,
“De acuerdo con lo dispuesto en el régimen de inversiones internacionales y normas que lo adicionen, modifiquen, sustituyan o complementen, en esta circular se determinan los procedimientos para efectuar el registro de las inversiones internacionales y sus movimientos.
Se consideran como inversiones internacionales las inversiones de capital del exterior en territorio colombiano, incluidas las zonas francas, por parte de personas no residentes en Colombia y las inversiones realizadas por un residente del país en el extranjero o en zona franca colombiana.
Los créditos y operaciones que impliquen endeudamiento no constituyen inversión extranjera y el Banco de
Para calificar una operación como inversión de capital del exterior en Colombia se deberá tener en cuenta a la fecha de la inversión, que el inversionista cumpla la condición de no residente en el país, que los aportes correspondan a cualquier de las modalidades autorizadas en las normas respectivas y que los recursos efectivamente se destinen a la realización de la inversión, condiciones que deberán demostrar ante las entidades de control y vigilancia, cuando ellas se las requieran.
Las inversiones internacionales deberán registrarse en el Banco de
Se entiende por residente y no residente lo establecido en el artículo 2° del Decreto 1735 de 1993. La calidad de residente y no residente se presumirá de quienes actúen como inversionistas internacionales en los formularios de registro.
Para la canalización de las divisas a través del mercado cambiario, deberá diligenciarse la declaración de cambiopor inversiones internacionales (formulario N° 4). La declaración de cambio deberá presentarse personalmente por el inversionista, apoderado o quien represente sus intereses ante los intermediarios del mercado cambiario o transmitirse, vía electrónica, al Departamento de Cambios Internacionales del Banco de
Se presumirá que quien suscriba los formularios de inversiones internacionales como apoderado de los inversionistas internaciones o como representante de sus intereses, está facultado para actuar como tal.”.
Respecto a la forma de llevar a cabo el registro de la inversión correspondiente, el procedimiento se encuentra consagrado en el punto 7.1 (numeral 2) de la referida resolución.
Valga anotar que aunque el estatuto mercantil en el artículo 471 mencionado, consagraba la obligación de que la sucursal de sociedad extranjera incorporada al país, obtuviera permiso de funcionamiento de
De otra parte, las sucursales de sociedades extranjeras estarán sometidas a la vigilancia de
4. En este punto, partiendo de la base de que la negociación de las acciones se adelantó ajustado en un todo a las normas legales y estatutarias pertinentes, donde la operación realizada bien podía efectuarse a personas naturales o jurídicas, sean nacionales o extranjeras, culminada la operación pertinente, no es requisito reportar dicha negociación a
Lo anterior no es óbice para que al ser los nuevos accionistas, personas jurídicas extranjeras, y conllevar ello una inversión extranjera en el país, se proceda a realizar el trámite a que nos hemos referido a lo largo de este escrito.
En los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, no sin antes anotarle que los efectos del presente pronunciamiento son los descritos en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo, en desarrollo del cual esta superintendencia dentro de su competencia, ha emitido diversos pronunciamientos de gran interés, que estamos seguros le será útil consultar en nuestra pagina WEB.
