Oficio 220-080479
1º de septiembre de 2010
Superintendencia de Sociedades
Algunos aspectos relacionados con la liquidación judicial e intervención administrativa - Ley 1116 de 2006 y Decreto 4334 de 2008.
Me refiero a su escrito radicado en esta Entidad con el número 2010- 01- 165051 el 30 de julio de 2010, mediante el cual, previa las consideraciones allí expuestas, formula una consulta sobre los siguientes interrogantes, relacionados con la aplicación de
1.- Aplicación armónica de
El proceso de intervención para devolver constituye una medida de intervención al igual que la orden de disolución y liquidación (7° D. 4334 de 2008), y por ende, es necesario establecer si una u otra medida son excluyentes entre sí, o tales medidas se complementan y sus reglas se aplican de manera armónica, o si por el contrario,
2.- Terminación de las responsabilidades del agente interventor y cuando se inician las del Liquidador
Sí la responsabilidad del agente interventor termina cuando se surte la posesión del liquidador y se inscribe su nombramiento en el registro mercantil, dando inicio a las obligaciones relacionadas con la fijación del aviso emplazatorio a los acreedores, prestación de caución, etc., o cuando éste es relevado por el liquidador. A partir de que momento se inician las responsabilidades del liquidador.
3.- Tratamiento en el proceso de liquidación judicial de las reclamaciones presentadas extemporáneamente de inversionistas en el proceso de intervención para devolver
Cuál es el tratamiento que se le debe dar dentro del proceso de liquidación a las reclamaciones presentadas extemporáneamente en el proceso de intervención para devolver, es decir, si las mismas deben someterse a las reglas de
Al respecto, este Despacho se permite resolver sus inquietudes en el mismo orden en que fueron planteadas:
a.- Al tenor de lo previsto en el artículo 5º del Decreto 4334 del 17 de noviembre de 2008, “son sujetos de intervención las actividades, negocios y operaciones de personas naturales o jurídicas, nacionales o extranjeras establecimientos de comercio, sucursales de sociedades extranjeras, representantes legales, miembros de juntas directivas, socios factores, revisores fiscales, contadores, empresas y demás personas naturales o jurídicas, vinculadas directa o indirectamente, distintos de quienes tienen exclusivamente como relación con estos negocios el haber entregado sus recursos” (El llamado es nuestro).
Ahora bien, dentro de las medidas de intervención previstas en el artículo 7º , está la de la toma de posesión para devolver de manera ordenada, las sumas de dinero aprehendidas o recuperadas, así como la disolución y liquidación judicial de la persona jurídica o de cualquier contrato u otra forma de asociación que no genere
personificación jurídica, ante
Por su parte, los artículos 10 y 11 ejusdem, señalan el procedimiento para la devolución inmediata de los dineros así como los criterios para su devolución, tanto para las sumas incautadas en forma inicial, como sobre aquellas que resulten posteriormente.
A su vez, el artículo 12 prevé que “Efectuados los pagos el agente interventor informará de ello a
Declarada la terminación de la toma de posesión para devolución por
Así las cosas, y bajo el entendido que el proceso de toma de posesión, tiene como finalidad la devolución de los recursos incautados con fundamento en la intervención de los bienes, haberes y negocios de las personas naturales o jurídicas que recibieron dineros en forma masiva directamente o a través de intermediarios con la modalidad de operaciones de captación o recaudo en operaciones no autorizadas tales como pirámides, tarjetas prepago, venta de servicios y otras operaciones semejantes a cambio de bienes, servicios o rendimientos sin explicación financiera razonable, resulta claro que una vez efectuadas las devoluciones hasta concurrencia de las sumas de dinero que hacen parte del activo de los intervenidos en los procesos de
Así pues, culminado dicho trámite, se abre la posibilidad de llevar a cabo la disolución y liquidación judicial de la persona jurídica o de cualquier contrato u otra forma de asociación que no genere personificación jurídica, con el fin de llevar a cabo en forma ordenada la liquidación del patrimonio del intervenido, mediante la enajenación o adjudicación de los bienes y su aplicación en primera medida, a las devoluciones aceptadas insolutas, hasta concurrencia del valor de las mismas. (artículo 9º del Decreto 1910 de 2009).
Decretada
En la liquidación judicial se tendrá en cuenta que los recursos deberán aplicarse, en primer lugar, a las reclamaciones reconocidas, no presentadas en tiempo en el proceso de toma de posesión para devolver y presentadas en el proceso de liquidación judicial, de conformidad con lo dispuesto en el parágrafo 2° del artículo 7° del Decreto 4334 de 2008 y, en segundo lugar, a los acreedores reconocidos y admitidos distintos de las reclamaciones”.
De lo anterior, se concluye que las medidas de intervención de que trata el Decreto 4334 de
b.- De conformidad con lo dispuesto en el artículo 22 de
Por su parte, el artículo 73 ibídem, preceptúa que la responsabilidad de los administradores será la prevista en el régimen general de sociedades.
Acorde con lo anterior, el artículo 200 del Código de Comercio, modificado por la citada Ley 222, señala, entre otros aspectos, que los administradores responderán solidaria e ilimitadamente de los perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a terceros. No estarán sujetos a dicha responsabilidad, quienes no hayan tenido conocimiento de la acción u omisión o hayan votado en contra, siempre y cuando no la ejecuten.
En los casos de incumplimiento o extralimitación de sus funciones, violación de la ley o de los estatutos, se presumirá la culpa del administrador.
Si el administrador es persona jurídica, la responsabilidad respectiva será de ella y de quien actúe como su representante legal.
Se tendrán por no escritas las cláusulas del contrato social que tiendan a absolver a los administradores de las responsabilidades antedichas o a limitarlas al importe de las cauciones que hayan prestado para ejercer sus cargos.
De otro lado, el artículo 167 de
c.- De acuerdo con lo previsto en el inciso tercero del artículo 1º de
Al tenor de lo dispuesto en el numeral 5 del artículo 48 ibídem, a partir de la desfijación del aviso que informa sobre la apertura del proceso de liquidación, los acreedores tienen un plazo de veinte (20) días, para presentar los créditos al liquidador, allegando prueba de la existencia y cuantía del mismo, es decir, que todos los acreedores, sin excepción alguna, deberán presentar sus créditos en forma allí indicada.
Sin embargo, cuando el trámite liquidatario se inicie como consecuencia de la terminación o culminación del proceso de intervención, a juicio de este Despacho, las reclamaciones aceptadas en él y cuyos saldos se encuentren insolutos, se entenderán presentadas en tiempo al liquidador. Las reclamaciones presentadas en forma extemporánea o las que no hubieren sido calificadas, podrán ser presentadas al liquidador dentro del término señalado para ello, con el fin de que los mismos sean calificados y graduados con la prelación que le corresponda.
De otra parte, el artículo 57 ejusdem, prevé que en un plazo de dos (2) meses contados a partir de la fecha en que quede en firme la calificación y graduación de créditos y el inventario de bienes del deudor, el liquidador procederá a enajenar los activos inventariados por un valor no inferior al del avalúo, en forma directa o acudiendo al sistema de subasta privada.
Con relación a los dineros recibidos y los activos no enajenados, el liquidador tendrá un plazo máximo de treinta (30) días para presentar al juez del concurso, el acuerdo de adjudicación al que hayan llegado los acreedores del deudor.
El acuerdo de adjudicación requiere, además de la aprobación de los acreedores, la confirmación del juez del concurso, impartida en audiencia que será celebrada en los términos y para los fines en esta ley para audiencia de confirmación del acuerdo de reorganización.
De no aprobarse el citado acuerdo, el juez dictara la providencia de adjudicación dentro de los quince (15) días siguientes al vencimiento del término anterior.
Ahora bien, dentro de la liquidación judicial, en el acuerdo de adjudicación deberá tenerse en cuenta que los recursos deberán aplicarse, en primer lugar, a las reclamaciones aceptadas insolutas hasta concurrencia del valor de las mismas, de conformidad con lo dispuesto en el parágrafo 2° del artículo 7° del Decreto 4334 de
2008 y, en segundo lugar, a los acreedores reconocidos y admitidos distintos de las reclamaciones, es decir, de aquellos afectados que se hagan parte en el proceso de liquidación judicial, sin que puedan concurrir con aquellas que si se hicieron parte dentro del proceso de toma de posesión.
De lo anterior, se concluye que las reclamaciones que fueron presentadas en forma extemporánea dentro del proceso de toma de posesión, no gozan de prelación alguna para su pago en el trámite liquidatario, y por ende, sus titulares deben presentar sus respectivas acreencias al liquidador, con el fin de que sean graduadas y calificadas en la categoría que le corresponda de acuerdo con la ley, esto es, dentro de los créditos quirografarios o de quinta clase.
En los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, no sin antes advertir que la misma tiene los alcances del artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.
