Oficio 220-017859
09 de Febrero de 2011
Superintendencia de Sociedades
Constitución, Autorización y funcionamiento de las Sociedades por Acciones Simplificada S.A.S.
Aviso recibo del escrito en referencia, remitido por
Con relación a la solicitud, me permito comunicarle que esta Entidad ha proferido innumerables conceptos relacionados con distintos aspectos de las S. A. S., pronunciamientos que podrá encontrar en la página de Internet de esta Entidad. Sin embargo para su información a continuación transcribo algunos apartes de dos oficios que le permitirán, de manera general, resolver algunos de los interrogantes formulados a Super-Financiera, obviamente diferentes a los que tienen que ver con el tema consultado a esa Entidad sobre las actividades que la misma pretende adelantar.
A través del Oficio 220- -047625 de 9 de marzo de 2009, con relación a la normatividad aplicable a las sociedades por acciones simplificadas,
“(…)
(….)
A manera de información adicional, consideramos que las innovaciones mas relevantes que incorpora
Posibilidad de creación por acto unipersonal, es decir que la sociedad puede ser de un solo socio.
La constitución por documento privado, esto es, no es necesario para su constitución otorgar escritura pública a menos que así lo desee el único socio o los socios constituyentes, o en los eventos en los cuales se aportan bienes que para su tradición requieran escritura pública.
Carácter constitutivo de la inscripción en el registro mercantil, lo cual significa que una vez registrado en Cámara de Comercio el documento de constitución la sociedad surge a la vida jurídica.
Limitación de responsabilidad por obligaciones sociales, incluidas las derivadas de impuestos y obligaciones laborales, pues los socios solo responden hasta el monto de su capital.
La posibilidad de objeto indeterminado.
Término de duración indefinido.
Libertad para determinar la organización de la sociedad, abolición de la revisoría fiscal obligatoria, excepto en los casos previstos en
Libertad de proporción entre capital autorizado y sucrito, plazo de dos años para el pago del capital sin sujeción a proporción definida de cuota inicial.
Pueden existir diferentes clases de acciones además de las ordinarias, tales como, las de dividendo fijo, de pago, dividendo preferencial y sin derecho a voto o las privilegiadas, entre otras.
La posibilidad de desestimación de su personalidad jurídica en hipótesis de fraude o utilización abusiva, es así, que si la sociedad es utilizada para cometer actos abusivos o ilícitos, la responsabilidad trascenderá a los socios.
La supresión de la exigencia de la pluralidad para quórum y mayorías decisorias, incluidas las reuniones de segunda convocatoria-,
La posibilidad de renunciar al derecho a ser convocado a reuniones de la asamblea, La posibilidad de realizar acuerdos de accionistas, incluida la alternativa de hacer valer la ejecución específica de las prestaciones pactadas.
Regulación específica de la teoría del abuso del derecho en determinaciones de asamblea, incluidos los abusos de mayoría, minoría y paridad, votación de simple mayoría.
Posibilidad de la utilización de arbitramento para resolver todos los asuntos, incluidas las acciones de impugnación de determinaciones de asamblea o junta directiva”.
Otro de los pronunciamientos que pueden interesarle hace relación a los requisitos y formalidades para la transformación de una sociedad a Sociedad por Acciones Simplificada, en el Oficio 220- 059279 de 2 abril 2009,
“(….)
Sobre el particular, resulta pertinente en primer término traer a colación lo que respecto de la transformación de una sociedad anónima en sociedad por acciones simplificada, expresó esta Superintendencia mediante Oficio 220-038130 del 6 de febrero de
“5. En punto de las formalidades y requisitos necesarios para la transformación de una sociedad anónima en sociedad por acciones simplificada, es de anotar que con excepción de las particularidades indicadas para tal fin en el artículo 31 de
Así, para la transformación se habrán de observar los requisitos de publicidad y convocatoria previstos en el artículo 13 de
Para efectos de la comentada reforma, además del documento privado de transformación a que alude el artículo 31 de
Ahora bien, la decisión de transformación conforme lo señala el artículo 31 de la tantas veces citada Ley 1258, debe adoptarse por unanimidad de los asociados titulares de la totalidad de las acciones suscritas. Esta circunstancia imposibilita la aplicación de las normas sobre derecho de retiro consagradas en
En efecto, si el requisito en cuanto al quórum decisorio para adoptar la transformación de sociedad anónima en sociedad por acciones simplificada, es que dicha reforma sea aprobada por unanimidad de los accionistas que conforman el cien por ciento del capital suscrito, no hay lugar de manera alguna a que existan socios ausentes o disidentes, lo cual excluye la operancia del llamado derecho de retiro, y de allí que tal como arriba se manifestó, en la convocatoria a la asamblea de accionistas no se tenga que incluir el punto relativo al referido derecho.
Finalmente, aprobada la transformación en las condiciones enunciadas, el documento privado contentivo de la determinación del máximo órgano social ha de inscribirse en el registro mercantil del domicilio principal de la sociedad y en aquellos domicilios donde esta cuente con establecimientos de comercio.”
Teniendo en cuenta el anterior pronunciamiento, el cual resulta aplicable para la transformación de cualquier clase de sociedad comercial en Sociedad por Acciones Simplificada, se procede a dar respuesta a sus interrogantes en el mismo orden en que fueron planteados.
“¿Se requiere la aprobación de una balance general para la transformación de una sociedad cualquiera en sociedad por acciones simplificada?.”
Tal como se indicó en el concepto transcrito, para la transformación de una sociedad comercial en Sociedad por Acciones Simplificada, se debe preparar un balance extraordinario, cuya periodicidad no puede ser anterior a un mes a la fecha de la consideración por parte del máximo órgano social de la transformación del ente económico, balance que debe ser aprobado por dicho órgano, de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 170 del Código de Comercio y 29 del Decreto 2649 de 1993 (Oficio 115-021649 del 19 de febrero de 2008).
“Una vez aprobada la transformación de una sociedad en sociedad por acciones simplificada en los términos del artículo 31 de
¿Copia autorizada del acta del máximo órgano social en que se aprobó la reunión con la firma autenticada de quien la autoriza?
¿Un documento suscrito por el representante legal de la sociedad que se transforma con su firma autenticada?.
¿Un documento suscrito por todos los accionistas de la sociedad que se transforma con sus firmas autenticadas?.”
Para absolver estos cuestionamientos, es preciso poner de presente que la transformación de una sociedad comercial en Sociedad por Acciones Simplificada comporta una reforma de estatutos, la cual debe ser adoptada por la asamblea o junta de socios, plasmada en un acta de máximo órgano social, y cuyo documento privado debe ser inscrito en el registro mercantil por parte del representante legal (artículos 162, 187 Num.1º, 189, 166 Par. y 196 Inc. 2º C. Co).
Sentado lo anterior, se ha de señalar que para la transformación a la que se ha venido haciendo referencia, se requiere de un documento privado que de cuenta de la adopción de dicha reforma, el cual debe estar acompañado de copia autorizada del acta en donde conste la decisión unánime de todos los socios o accionistas de transformar la sociedad respectiva en Sociedad por Acciones Simplificada, de los estatutos de esta nueva clase de sociedad, así como del balance extraordinario base de la operación. Aquí vale la pena anotar que en lo que a la copia autorizada del acta se refiere, la firma de quienes la autorizan, esto es, el secretario o algún representante de la sociedad, no debe ser autenticada, pues ni el artículo 189 del estatuto Mercantil ni el artículo 31 de
Ahora bien, dicho documento privado no necesita ser firmado por todos los asociados, ya que de una parte la manifestación de voluntad de estos en el sentido de aprobar por unanimidad la transformación en Sociedad por Acciones Simplificada, queda consignada en un acta elaborada y aprobada con todos los requisitos legales (artículo
“En caso de requerirse la aprobación del balance general ¿debe inscribirse copia del mismo en el registro mercantil junto con el documento privado de transformación?.”
En este punto se ha de manifestar que efectuando una interpretación armónica de los artículos 170 del Código de Comercio y 31 de
De lo antes expuesto queda claro que la constitución de una S. A. S. puede hacerse por documento privado que deberá registrarse en
Finalmente, es pertinente aclararle que las sociedades anónimas simplificadas, como cualquier otro tipo societario, se encontrará vigilada por esta Superintendencia, siempre que de ella se predique alguna de las causales de vigilancia contempladas en el Decreto 4350 de 2006, salvo que tenga una actividad específica propia de supervisión por otra Superintendencia.
Para mayor información sobre éste y otros temas societarios, se sugiere consultar la página de Internet de
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su consulta, no sin antes manifestarle que los efectos son contemplados en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.
