Concepto 155093
06 de junio de 2008
Ministerio de la Proteccion Social
Base para liquidad jornada ordinaria de trabajo, diurno, nocturno y festivos.
Damos respuesta al escrito de la referencia en donde solicita que de conformidad con el salario que devenga esta Oficina realice la liquidación de la jornada de trabajo diurna, nocturna, festivo diurna y festivo nocturna, así como el trabajo extra diurno y nocturno en los siguientes términos:
En primer lugar, es necesario aclararle que de conformidad con el artículo 486 del C.S.T, esta Oficina no es competente para declarar derechos ni dirimir controversias, por tanto no podría realizar la liquidación que solicita en su escrito de consulta, entonces, se le sugiere acudir a la Dirección Territorial de este Ministerio, en la ciudad de Riohacha, ubicada en la Calle 7 5 - 25 Edificio Segunda, solicitar una audiencia de conciliación para que en la misma con la presencia del empleador, el Inspector de Trabajo proceda a revisar la liquidación de las mismas.
La jornada ordinaria de trabajo es la que convienen las partes (Art. 158 CST) y a falta de estipulación la máxima legal, que se encuentra definida por el artículo 161 del código ibídem reformado por el artículo 20 de la Ley 50 de 1990:
“Duración. La duración máxima legal de la jornada ordinaria de trabajo es de ocho (8) horas al día y cuarenta y ocho (48) a la semana”.
El tiempo que exceda de la jornada máxima legal (Art. 161 CST) será trabajo suplementario de conformidad con el artículo 159 del C.S.T, así:
"Trabajo suplementario o de horas extras es el que excede de la jornada máxima ordinaria y en todo caso el que excede de la máxima legal"
El artículo 160 del C.S.T., Modificado por la L. 789 de 2002, art. 25, frente al trabajo ordinario y nocturno, señala:
“1. Trabajo ordinario es el que se realiza entre las seis horas (6:00 am) y las veintidós horas (10:00 p.m)
2.”Trabajo nocturno es el comprendido entre las veintidós horas (10:00 p.m) y las seis horas (6:00 a.m.)
Ahora bien, para efectos del trabajo nocturno y el suplementario o de horas extras, este se remunera conforme lo establece el artículo 168 del Código Sustantivo del Trabajo, subrogado por el artículo 24 de la Ley 50 de 1990, que consagra:
"ART. 168.- Subrogado L. 50/90, art. 24, Tasas y liquidación de recargos. 1. El trabajo nocturno, por el solo hecho de ser nocturno se remunera con un recargo del treinta y cinco por ciento (35%) sobre el valor del trabajo diurno, con excepción del caso de la jornada de treinta y cinco (35%) sobre el valor del trabajo diurno, con excepción del caso de la jornada de treinta y seis (36) horas semanales prevista en el articulo 20 literal c) de esta ley.
2. El trabajo extra diurno se remunera con un recargo del veinticinco por cinto (25%) sobre el valor del trabajo ordinario diurno.
3. El trabajo extra nocturno se remunera con un recargo de setena y cinco (75%) sobre el valor del trabajo ordinario diurno.
4. Cada uno de los recargos antedichos se produce de manera exclusiva, es decir, sin acumularlo con alguno otro"
Sin perjuicio de lo anterior, el Código Sustantivo del Trabajo en sus artículos 172, subrogado por el artículo 25 de la Ley 50 de 1990, y 177, modificado por el artículo 1 de la Ley y 51 de 1983, dispone que los empleadores están obligados a dar descanso dominical remunerado y descanso remunerado en los días de fiesta de carácter civil o religioso. Adicionalmente, el numeral 2 del artículo 174 del citado código dispone que:
"En todo sueldo se entiende comprendido el pago del descanso en los días que es legalmente obligatorio y remunerado".
Por su parte, en el artículo 179 del C.S.T., modificado por el artículo 26 de la Ley 789 de 2002, se encuentra establecido que el trabajo en domingos y festivos se remunerará:
"con un recargo del setenta y cinco por ciento (75%) sobre el salario ordinario en proporción a las horas trabajadas".
A su vez, en el parágrafo 2º de esta misma norma se define que el trabajo dominical es ocasional cuando el trabajador labora hasta dos domingos durante el mes calendario, y es habitual cuando este labora tres (3) o más domingos durante el mes calendario.
Respecto de la labor en día de descanso obligatorio, cuando es ocasional, el artículo 180 del C.S.T., subrogado por el artículo 30 de la Ley 50 de 1990, dispone que el trabajador tiene derecho "a un descanso compensatorio remunerado, o a una retribución en dinero, a su elección, en la forma prevista en el artículo anterior".
Cuando dicha labor en día de descanso obligatorio es habitual, el artículo 181 del C.S.T., subrogado por el artículo 31 de la Ley 50 de 1990, establece que el trabajador tiene derecho: "a un descanso compensatorio remunerado, sin perjuicio de la retribución en dinero prevista en el artículo 180 del Código Sustantivo del Trabajo".
Con respaldo en las normas citadas, esta oficina es del siguiente criterio respecto de la remuneración de los días dominicales y festivos que se laboran:
Cuando el trabajador labora habitualmente en días festivos y dominicales, tiene derecho a percibir: 1.00 por el descanso dominical (art. 174 num. 2), más la remuneración por el trabajo -en ese día que corresponde al valor de un día ordinario de su salario con un recargo de setenta y cinco por ciento, es decir; más 1.75, en proporción a las horas laboradas. Tiene derecho, además, a un día de descanso compensatorio remunerado (art. 181 del C.S.T.).
Si la labor en días de descanso obligatorio es excepcional, el trabajador tiene derecho a percibir: 1.00 por el descanso dominical (art. 174 num. 2), más la remuneración por el trabajo en ese día que corresponde al valor de un día ordinario de salario con un recargo del setenta y cinco por ciento (75%), es decir, más 1.75, en proporción a las horas laboradas; o puede optar por un descanso compensatorio remunerado (art. 180 del C.S.T.), que no excluye el derecho a recibir la remuneración por el descanso dominical (art. 174, num. 2 del C.S.T.).
Así las cosas, si el trabajador labora horas extras nocturnas festivas, tendría derecho a que se le cancelará los recargos nocturnos del (35%) por todo el tiempo laborado más el recargo dominical del (75%); si el trabajo es extra diurno festivo, se le cancelaría al trabajador el (25%) por el recargo extra diurno más el (75%) por todo el tiempo laborado.
Por último, en cuanto al tiempo del almuerzo de los trabajadores debemos indicar que, Sobre el descanso que debe dar el empleador durante la jornada laboral, el artículo 167 del Código Sustantivo del Trabajo señala:
"Las horas de trabajo durante cada jornada deben distribuirse al menos en dos secciones, con un intervalo de descanso que se adapte racionalmente a la naturaleza del trabajo y a las necesidades de los trabajadores. El tiempo de este descanso no se computa en la jornada". (Resalta el despacho).
Por otra parte el artículo 108 ibídem, que señala los temas que deben incluirse en el reglamento interno de trabajo, en su numeral 4º prescribe:
"Horas de entrada y salida de los trabajadores; horas en que principia y termina cada turno si el trabajo se efectúa por equipos; tiempo destinado para las comidas y períodos de descanso durante la jornada". (Resalta el despacho).
En conclusión, al ser el contrato de trabajo eminentemente consensual, el empleador y el trabajador pactarán la jornada de trabajo y en la distribución de ese tiempo, pueden acordar la hora de almuerzo, que por tratarse de un descanso para que el trabajador supla una necesidad, no puede ser incluido como tiempo dentro de la jornada legal.
El presente concepto tiene el alcance que determina el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.
Cordialmente,
NELLY PATRICIA RAMOS HERNÁNDEZ
Jefe Oficina Asesora Jurídica y de Apoyo Legislativo
