Oficio 220-085791
03 de Agosto de 2011
Superintendencia de Sociedades
Diversos asuntos sobre
Me refiero a su escrito radicado en esta superintendencia con el número 2011-01-201950, mediante el cual eleva algunas inquietudes relacionadas con la sociedad por acciones simplificada, las cuales paso a resolver en el mismo orden planteado en su consulta:
1. Las SOCIEDADES POR ACCIONES SIMPLIFICADAS S.A.S. requieren de algún tipo de permiso especial o autorización previa por parte de
R/. Sobre el particular, me permito manifestarle que si bien el artículo 390 del Código de Comercio establecía que para la colocación de acciones, las sociedades en general debían obtener previamente autorización de
En este orden de ideas, la colocación de acciones del capital de una sociedad por acciones simplificada, S.A.S., que se encuentre únicamente sujeta a la inspección de esta entidad, no necesita de autorización de
2. Para el tema de negociación de acciones, respecto de las SOCIEDADES POR ACCIONES SIMPLIFICADAS S.A.S. se puede omitir el Reglamento de Negociación o colocación de acciones y negociar libremente las acciones, según la característica esencial de la flexibilidad administrativa y estatutaria que permite el híbrido societario que representa
R/. En primer lugar, cabe mencionar que de conformidad con el artículo 45 de
En el evento que los estatutos sociales de la compañía no mencionen nada sobre el tema, corresponde, según la norma citada, aplicar lo concerniente sobre el particular respecto de las sociedades anónimas, a las cuales les corresponde acogerse obligatoriamente a los artículos 385 y s.s. del Código de Comercio que sujeta la colocación a la previa elaboración de un reglamento para tal efecto, lo que no obsta para que el aumento, cuando sean otras las condiciones, se efectúe de otras formas excepcionales como son por ejemplo, mediante el pago de dividendo en acciones, la capitalización de créditos, el aumento del valor nominal de las acciones, etc., casos en los cuales como no hay lugar a la celebración de un contrato de suscripción, porque no se dan los presupuestos para ello, no se requiere el reglamento.
3. Para la negociación de ACCIONES DE PAGO O DE INDUSTRIA QUE SE ESTABLEZCAN EN UN ACTO UNILATERAL O CONTRATO DE SOCIEDAD DE S.A.S. se requiere o no algún tipo de autorización previa, permiso previo o aval por parte de
R/. En ningún caso esta entidad cuenta con facultad para autorizar que un accionista negocie acciones de su propiedad.
De otra parte, es sabido que la sociedad anónima simplificada, puede emitir acciones de pago con las cuales puede cancelar obligaciones laborales ( Parágrafo, artículo 10 Ley 1258 de 2008), caso en el cual, es necesario ajustarse a lo dispuesto en , puesto que el hecho de pagar a un empleado con acciones, constituye un pago en especie.
Quiere decir esto, que el pago de salarios con acciones de pago efectuado a trabajadores, no puede exceder del 50% del salario para aquellos salarios superiores al , y para los trabajadores que devengan un mínimo, el pago en especie no puede ser superior al 30%, según lo contempla el artículo 129 del código sustantivo del trabajo, sin que para el efecto medie autorización del Ministerio de Protección Social.
4. Qué se entiende por el PROTOCOLO DE FAMILIA INCORPORADO A
R/. Se tiene que, en términos generales, el protocolo o constitución de familia es un acuerdo (contrato) suscrito formalmente entre los miembros de una familia que se han asociado para constituir empresa, cuyo objetivo es el de regular las relaciones entre los miembros de la familia y la empresa familiar, con el propósito de garantizar, en el largo plazo, el bienestar de la familia y del negocio.
Esta definición aplica para empresarios que integren una misma compañía, independientemente del tipo societario al cual éstos prefieran acogerse.
5. Un menor de edad, debidamente representado por sus padres, puede adquirir acciones que emita una SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA S.A.S.?
R/. De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 103 del Código de Comercio, modificado por el artículo 2 de
En los demás casos, considerando la limitación de la responsabilidad a sus respectivos aportes, éstos podrán ser socios, siempre que actúen por conducto de sus representantes o con su autorización, según el caso.
De lo anterior se desprende, que tratándose de sociedades por acciones simpllificadas, no existe legalmente óbice para que en ellas intervengan como accionistas, menores de edad, caso en el cual como advierte la ley, deberán actuar por conducto de sus representantes, si son impúberes, o con autorización de los mismos, des ser éstos púberes.
Lo anterior, no resulta óbice para que en los estatutos de una sociedad por acciones simplificada se restrinja la participación en el capital social de accionistas menores de edad.
6. Según las funciones de control y vigilancia de
R/. Dentro de las funciones de inspección, vigilancia y control que esta entidad ejerce respecto de sus supervisadas no se encuentra la de pronunciarse respecto de la legalidad de los protocolos de familia que éstas suscriben.
7. Si en un protocolo de familia incorporado a una S.A.S. se permite que los herederos de los accionistas fallecidos adquieran en forma directa los derechos y la calidad de socios accionistas al interior de
R/. El tema debe quedar íntegramente regulado en los estatutos sociales-
8. Nos informen los casos en que se requiere la elaboración y utilización de un reglamento de colocación de acciones para empresas que adopten la figura de
R/. Considera esta oficina que esta inquietud ha sido absuelta en la respuesta a la pregunta No. 2.
9. Cuáles son los tipos de acciones que se pueden incorporar a los estatutos de una S.A.S. y cuál de estos tipos de acciones permitidos a las S.A.S. requieren autorización previa para su negociación?
R/. En cuanto a la naturaleza de las acciones que pueden crearse al interior de la sociedad por acciones simplificada, tenemos que el artículo 10 de
En cuanto a la inquietud relacionada con la necesidad de que esta entidad imparta autorización a lguna previa a la negociación de las acciones que componen el capital de una sociedad por acciones simplificada, considera esta oficina que se ha dado respuesta en el punto 3°.
10. En qué consiste la sindicalización accionaria establecida en
R/. El concepto a que usted alude es al de “sindicación de accionistas” que consiste en el contrato colectivo o plurilateral, por el cual varios accionistas de una sociedad combinan la manera de ejercer su derecho de voto conjuntamente, no enajenas sus acciones a terceros ajenos a la compañía, etc.
Para el caso específico de la sociedad por acciones simplificada, el artículo 24 de
Tal como determina dicho artículo, dichos acuerdos deben ser acatados por la compañía cuando hubieren sido depositados en las oficinas donde funcione la administración de la sociedad, siempre que su término no fuere superior a diez años, prorrogables por voluntad unánime de sus suscriptores por períodos que no superen los diez años.
11. Cuál es el procedimiento legal que se debe seguir para realizar una venta total de activos de una S.A.S. según lo establecido en
R/. De acuerdo con el artículo 32 de
Este esquema no contempla ningún trámite de oposición por parte de los acreedores de la compañía, ni establece responsabilidades solidarias entre la sociedad enajenante y el adquirente de lo vendido.
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su consulta, no sin antes observarle que el alcance de los mismos es aquel al que alude el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.
